17/11/2025
פנייה קלה ומהירה
אל תחכו - פנו אלינו עוד היום!
התקשרו ל- 054-4251054 או השאירו פרטים בטופס,ונעניק לכם ייעות ראשוני ללא התחייבות כדי להתחיל לפעול נכון כבר עכשיו.
סעיף 104 לפקודת מס הכנסה: דחיית מס בשינויי מבנה - המדריך המשפטי־אסטרטגי למשקיעים, חברות ויזמים בישראל
כיצד דחיית מס בשינוי מבנה באמת עובדת?
מהם הסיכונים הטמונים בהפרת “תקופת הצינון”, ומתי תאונת מס עלולה למחוק את כל יתרון העסקה?
וכיצד מבטיחים שמבנה תאגידי, העברת נכסים או עסקת M&A יתבצעו כחוק' בלי לייצר חיובי מס רטרואקטיביים מסוכנים?
סעיף 104 לפקודת מס הכנסה: ניתוח משפטי מעמיק של מנגנון דחיית המס בשינויי מבנה.
מהו סעיף 104 ולמה הוא כה משמעותי בשינויי מבנה?
סעיף 104, הממוקם בפרק ה'2 לפקודת מס הכנסה (להלן: "הפקודה"), מהווה נדבך יסודי בדיני המס התאגידיים בישראל. הסעיף מאפשר ביצוע שינויי מבנה עסקיים – כגון העברת נכסים מאדם לחברה (סעיף 104א), העברת נכסים בין חברות אחיות (סעיף 104ב(ו)), או החלפת מניות בחברה נסחרת (סעיף 104ח) – תוך דחיית אירוע המס (Rolling Over) עד למועד מימוש עתידי. תכלית ההסדר היא לאפשר גמישות ארגונית וכלכלית באמצעות שמירה על עקרון הניטרליות המיסויית, המונעת חיוב במס מיידי על רווח שטרם מומש, כחלק ממהלך בעל טעם עסקי לגיטימי.
הסדרי סעיף 104 והחובה לעמוד בתנאי סף קפדניים
יישום ההסדר והתנאים המהותיים
ההסדרים השונים ב־104 מותנים בעמידה קפדנית בתנאי סף סטטוטוריים מחייבים. כך, סעיף 104א, המאפשר העברת נכס ליחיד לחברה תמורת מניות, דורש שהחברה הקולטת לא תהיה "איגוד מקרקעין" במשך שנתיים ממועד ההעברה, ושיינתנו למעביר לפחות 90% מכלל הזכויות בחברה הקולטת.
תנאי מהותי זה, יחד עם הצורך בעמידה ביחס הקצאת מניות מדויק, מבטיח שההעברה תהיה בעלת אופי הוני טהור.
ברוח זו, נפסק כי תמורה שכוללת רכיב חוב הניתן לפירעון עתידי בהתאם לשליטתו של המעביר – אף אם הוא ניתן במסגרת "שטר הון" שהוא "זכות בחבר בני אדם" – מוציאה את ההעברה מתחולת הפטור.
סעיף 104ח, החיוני לעסקאות מיזוג ורכישה (M&A) שבהן התמורה מתקבלת במניות של חברה רוכשת ציבורית, מאפשר דחיית מס מוגבלת בזמן (כאשר הדחייה פוקעת בחלקה לאחר שנתיים ובמלואה לאחר ארבע שנים), ומחייב הקצאת מניות שוות זכויות והפקדת המניות בידי נאמן.
השלכות המס וסיכוני ההפרה - והחשש המרכזי: “תאונת מס”
השלכות המס וסיכוני ההפרה
יישום נכון של סעיף 104 מעניק "רציפות מס", כלומר המחיר המקורי ההיסטורי של הנכס המועבר משתמר לצרכי מס הן אצל החברה הקולטת והן בבסיס העלות של המניות שהוקצו למעביר.
הסיכון המהותי ביותר בהסדר טמון ב"תאונת מס", הפרה של אחד מתנאי הצינון (תקופת המגבלות לפי סעיף 104ו'). הפרה טכנית או יזומה של התנאים מובילה לביטול רטרואקטיבי של דחיית המס, ולחיוב במס לפי שווי השוק הגבוה יותר, בתוספת ריבית והצמדה.
חיוב רטרואקטיבי זה עשוי להטיל חבות מס עצומה על הצדדים. מנגנונים אלה מחייבים יושרה מיסויית ואסטרטגיה מקיפה.
נוכח עמדת רשות המיסים בנוגע למכירת חברה בסמוך לאחר שינוי מבנה, חלוקת דיבידנד ממוסה טרם המכירה עשויה לייצר ניטרליות מיסויית שתפחית את החיכוך הרגולטורי.
החשיבות הקריטית של ליווי משפטי מקצועי בעסקאות 104
חשיבות הליווי המשפטי והחלטות מיסוי
המורכבות הטכנית של חלק ה'2 בפקודה, הדורשת עמידה בתקנות ובהוראות ביצוע רבות, מחייבת הסתייעות בעורך דין מומחה לדיני מס. הליווי המשפטי חיוני לשם:
אבחון מבני: בחירת המסלול הנכון (104א, 104ח וכו') תוך הבטחת עמידה מלאה בתנאי הסף.
ודאות רגולטורית: ברוב המקרים המורכבים, לרבות העברת נכסים בין חברות אחיות (104ב(ו)) ועסקאות M&A, נדרשת פנייה למוסד להחלטות מיסוי לקבלת "החלטת מיסוי" (Tax Ruling). החלטה זו מבטיחה ודאות משפטית לגבי דחיית המס.
ניהול סיכונים: זיהוי ומניעה של פעולות עתידיות שיובילו להפרת תקופת המגבלות ולביטול רטרואקטיבי של הדחייה.
יישום לא מדויק של סעיף 104 אינו רק כרוך בחיוב במס, אלא עשוי לשבש את כלכלת העסקה. לפיכך, בטרם ביצוע כל שינוי מבנה, חובה לפנות למשרדנו לצורך ניתוח מעמיק וקבלת חוות דעת משפטית מחייבת.
מומחיות משרד דורון, טיקוצקי ושות׳ בדיני מס ועיצוב מבני תאגידים
יישום סעיף 104 מחייב הבנה עמוקה של דיני מס תאגידי, תכנון מבני, עמידה בתנאי צינון, וניהול סיכונים רגולטוריים.
כאן נכנס לתמונה משרד דורון, טיקוצקי ושות׳, בראשות עו״ד אלי דורון, מומחה מוביל בישראל למיסוי אזרחי, מיזוגים ורכישות ושינויי מבנה.
המשרד מאגד ניסיון רב של יוצאי משרד המשפטים ורשות המסים, ומלווה עסקים, חברות, יזמים ומשקיעים בכל היקף — משלב התכנון ועד ביצוע העסקה.
לייעוץ אסטרטגי, דיסקרטי ומקצועי, עו״ד אלי דורון: 054-4251054
חיפוש 
סגור 
