הטלת בלתי חוקית של עיצומים כספיים על נישומים

שלום רב,

בשמו של יו"ר הועדה המקצועית של לשכת יועצי המס, יועץ המס  מנחם קירשבלום  והח"מ , הננו לפנות אלייך בדברים הבאים :
מדיניות ומערכת המס הישראלית ניצבות מאז ומתמיד מול אתגרים לא פשוטים הנוגעים לגביית תשלומי מס, אכיפת הוראות הפקודות השונות והגברת המודעות לחשיבות המס להתנהלות המערכת הציבורית.

1. אתגרים אלו מתגברים לאור הגירעון הכלכלי הניצב בפני מדינת ישראל, המכריח את רשות המסים לקחת חלק יותר פעיל בניסיונות ההתמודדות מולו ובכלל זה – הצורך לקבל מהלקוח מידע בזמן אמת בדרך של המצאת דרישות וחקיקה הדנים בהמצאת דוחות מקוונים.

2. חלק מן הכלים ההרתעתיים העומדים לצד הרשות מעוגנים בפקודת מס הכנסה, כנגד נישומים שלא המציאו דוחות מקוונים במועד הקבוע בחוק, נידון  בס' 195ב – 195ט.
אותם סעיפים קובעים שורה של הוראות המאפשרות למנהל רשות המסים להטיל עיצום כספי, תוך הפעלת שיקול דעתו, על נישום אשר איחר בהגשת דוחותיו המקוונים.

3. ברם, בניגוד לקבוע בפקודת מס הכנסה, הרשות מטילה עיצום כספי גורף על כל מי שמאחר בהגשת הדוח המקוון, ללא הפעלת שיקול דעת  כנראה גם ללא סמכות.

4. הלכה למעשה, נדמה שהרשות הנכבדה, אשר למשרדנו כלפיה הערכה גדולה, רואה עצמה חופשיה מיישום הדרישה הדבקנית הקבועה בפקודת מס הכנסה להפעלת שיקול דעת עובר להוצאת דרישת עיצום כספי מאלפי נישומים שאיחרו טכנית במועד המצאת הדוח המקוון וזאת בהסתמך על האופציות המורכבות שאין בהן כדי לעכב את התשלום, הפנייה למנהל והמשפטית  העומדות בפני אותם אזרחים מאחרים, לפנות למנהל או לבית המשפט לאחר הטלת העיצום בבקשה לביטולו. פעולה זו, של הטלת עיצום כספי, נעשית למצער באופן אוטומטי  על ידי מחשב המזהה איחור פרוצדוראלי, וכתגובה שולח הודעת עיצום כספי לנישום.

5. התנהלות מנהלית זו, בה מוטל עיצום כספי באופן אוטומטי על ידי מחשב לאלפים רבים של נישומים ומייצגים, בעוד החוק מחייב הפעלת שיקול דעת מצד מנהל רשות המס בטרם יטיל עיצום, לוקה, לעניות דעתנו בפגם מהותי ואינה נוקטת בהגינות המתבקשת בכל הקשור ליחסים שבין האזרח למדינה.

6. לעניות דעתנו, כל הדרישות לעיצום כספי שהוצאו על ידי הרשות לאזרחים שאיחרו בהגשת דו"ח מקוון באופן אוטומטי, ללא הפעלת שיקול דעת פרטני ושולמו על ידם  בטלות מעיקרן ומשכך נגבו שלא כדין. יוצא, כי התנהלות משפטית נכונה – מחייבת השבת הכספים לאותם אזרחים .

7. מעבר לאמור, יובהר כי הטלת עיצום באופן אוטומטי על כל מי שאיחור בהמצאת דו"ח מקוון, ללא כל ברור עובדתי כמתחייב מנוסח פקודת מס הכנסה, אף על פי שמחובת הרשות להפעיל שיקול דעת, מביאה ראשית, לפגיעה ישירה באלפי נישומים, ושנית, לפגיעה באמינותה ובתדמיתה של רשות המסים כגוף המתנהל באופן מקצועי. לא יעלה על הדעת שיוטל עיצום המצריך הפעלת שיקול דעת, ללא הפעלה וזאת רק ע"ס הבנה לפיה פתוחה בפני הנישום האפשרות לבקש את ביטולו ושאז יופעל שיקול דעת .

8. מתוך כך לא תהא זו גוזמה להסיק, כי ישנם כיום אלפי מקרים המסתכמים במיליוני שקלים גבית עיצומים בשנה מנישומים אשר מוטל עליהם עיצום שלא בנסיבות ראויות, אם בשל אי הפעלת שיקול דעת בעניינם מצד המנהל ואם בשל נסיבות כגון- פטירה ח"ו,  מצב בריאותו של הנישום ו/או מייצגו, חוסר בקיאות, חוסר תשומת לב, מחדלים של צד שלישי (מייצגים) וכיו"ב.

9. במקרים רבים העיצום הכספי, בכלל מוטל בעקיפין על מייצגו של הנישום, רואה החשבון או יועץ המס. משהנישום כלל אינו מעורב ולא מודע לכשלים הטכניים שבעבודת המייצגים שעלולים להביא להטלת עיצום כספי אוטומטי ומה שעלול לגרום גם למתחים ועימותים  בין  נישומים לבין מייצגם.  ברור שאם איחור נובע מכשלים שאינם תלויים בנישום, מי שיישא בסופו של יום בעיצום הכספי, הוא מייצגו, שהדרך להשמעת טענות או לערער לבית משפט נעולה בפניו משום שטכנית, העיצום הוטל על לקוחו.

10. בעוד שסעיף 195ב.מסמיך את מנהל רשות המסים להטיל עיצומים כספיים, עפ"י שיקול דעתו, מי שמטיל בפועל את העיצומים הוא פקיד השומה או ליתר דיוק המחשב של פקיד השומה. חיפושינו אחר פרסום אצילת הסמכות להטיל עיצומים או לדון בטענות המועלות ע"י נישומים ביחס להטלתם, ממנהל הרשות לפקיד השומה, לפקידיו או למחשב שלו, העלו חרס.  ומכאן עולה החשש שהטלת העיצומים והטיפול בהליכי הבירור  שבסעיף 195ד. נעשים ללא סמכות חוקית.

11. לעניות דעתנו, הנישום בדר"כ נמנע מלפעול לביטול העיצום הכספי שמגיע אליו מהרשות וזאת מכוח הנחת המוצא שלו לפיה - אותה דרישה היא חוקית ושהרשות בחנה, שקלה ומצאה כי הוא חייב בתשלום. האזרח הממוצע מקבל הדרישה לתשלום עיצום, הוא מבין שאם לא ישלם יוטלו עליו במידי עיקולים.. בנסיבות כאלה בדר"כ הוא רץ ומשלם, הוא לא ממהר לפנות לעו"ד בעניין או לנקיטת הליך משפטי שהטיפול בו לפעמים והזמן שיצריך יעלו על העיצום עצמו.

12. כתוצאה מכך - מועברים כספים למדינה שלא כדין. אותם אזרחים מסורים ממהרים לשלם בפרט לאור העובדה לפיה העיצום מאפשר גביה מידית, הטלת עיקולים ועוד.

יועץ המס  קירשבלום, המשמש גם יו"ר הועדה המקצועית של לשכת יועצי המס  ומשרדנו המתמחה בתחומי המסים השונים רואים כנר לרגלינו לא רק את תיקון האי צדק הרטרואקטיבי, אלא גם את עיצוב הדין הפרוספקטיבי באופן שימלא בצורה מיטבית הן את מטרותיה של מערכת המס והן את זכויותיו של הנישום.

13. אשר על כן, בקשתנו אליך היא כי:
תאפשר לנו לקבל את הנתונים המלאים על סכומם וכמותם של  העיצומים ולרבות אלו שהוטלו בתיקי הניכויים של הנישומים:
א.  המשולמים מבלי שהנישום ינצל את זכותו לערער.
ב.  המשולמים לאחר שהנישום ניצל את זכות הערעור.
ג.  העיצומים שחויבו אך עדיין לא שולמו.
נקבל  עמדתך לעניין השבת אותם כספים ושינוי הנהלים כך שיובהר כי על המנהל להפעיל שיקול דעת בטרם מוטל העיצום ורק בנסיבות בהן  הנישום ראוי לעיצום – יוטל זה עליו.
תפרסם בעניין הנחיות ראויות ליישום כוונת המחוקק והשבת תשלומים לכל אלה ששלמו עיצומים כספים מסוג זה ע"פ פקודת מס הכנסה שלא כדין.
תוודא שהליכי הטלת העיצומים והטיפול בבקשות לביטולם נעשים במסגרת הסמכויות החוקיות שנקבעו לשם כך.
14. לשיתוף פעולה על דרך של הבנה ורצון טוב נודה.
15. בהערכה גדולה.

בברכה,
אלי דורון, עו"ד
דורון, טיקוצקי, צדרבוים,
עורכי דין ונוטריון