נטרול חשיפה פלילית על ידי חוות דעת משפטית

מאת: אלי דורון, עו"ד, ירון טיקוצקי, עו"ד (רו"ח); ד"ר שלמה נס, עו"ד (רו"ח); ליאור קרשס, משפטנית

26/9/2019

ניסוח הוראות פקודת מס הכנסה (נוסח חדש), התשכ"א-1961 (להלן: "הפקודה") וחוקי מס אחרים יכול לעתים להיות מסורבל ומסובך אשר מצריך פרשנות משפטית מקצועית. אי העמידה בהוראות הפקודה וחוקי המס השונים ובדרישות החוק בכל הנוגע לחובת תשלום המס והדיווח עלולה לעתים לחשוף את הנישום לתביעה פלילית מצד רשות המסים ולהעניש אותו במישור הפלילי לרבות באמצעות הטלת עיצום כספי או אפילו מאסר בפועל. 

כך למשל, קובע סעיף 220 לפקודה כי אדם אשר במזיד ובכוונה להתחמק מתשלום מס או לעזור לאדם אחד להתחמק מתשלום מס, עבר אחת מהעבירות אותן מונה הסעיף, דינו מאסר שבע שנים או קנס כאמור בסעיף 61(א)(4) לחוק העונשין, תשל"ז-1977 ופי שניים מסכום ההכנסה שהעלים, שהתכוון להעלים או שעזר להעלים, או שני העונשים כאחד. התחמקות מתשלום מס בהתאם להוראות סעיף 220 לפקודה יכול שתהיה בדרך של השמטת כל הכנסה שיש לכלול בדו"ח לפי הוראות הפקודה, מסירת אמרה או תרשומת כוזבות בדו"ח, שימוש במרמה, ערמה או תחבולה, הכנת פנקסי חשבונות כוזבים לרבות רשומות אחרות כוזבות. בבואו של נישום לבצע פעולה מורכבת הכרוכה במומחיות או לעשות עסקה פלונית המצריכה ידע ספציפי בתחומה, כאשר לפעולה זו יש השלכות מיסוייות עלול הוא, מבלי ידיעתו וללא כל כוונה, להפר את הוראות הפקודה ולהיקלע למצב שבו יהא הוא חשוף להעמדה לדין הפלילי. עם זאת, כלל שאותו נישום בטרם ביצוע פעולה מסוימת כאמור הסתמך והתבסס על חוות דעת מקצועית של מומחה בתחום המס, הסתמכותו כאמור עשויה לנטרל את החשיפה הפלילית. לא פעם נקבע במסגרת פסיקת בתי המשפט כי הסתמכותו של נישום בתם לב על חוות דעת משפטית של מומחה בתחום המס מהווה עבורו הגנה מפני העמדה לדין הפלילי. יחד עם זאת ועל מנת להעניק לאותו הנישום הגנה מפני חבות פלילית, נדרש כי חוות הדעת תהיה מבוססת על תשתית עובדתית נכונה ומלאה. על כן, על הנישום מוטלת החובה לשתף את המומחה בכל העובדות והנסיבות האופפות את הפעולה או את העסקה. עוד נדרש כי חוות דעת תהיה בכתב וכי היא תתקבל על ידי מומחה מקצועי בתחום דיני המס ובסוגיה הספציפית בה עוסקת חוות הדעת.